展览4.1

执行版本

股东协议

本股东协议日期为2016年4月27日（本“协议”），由特拉华州的一家公司石榴母公司控股有限公司（“公司”）与本协议各方股东（各为“股东”，并统称为“股东”）之间订立。

鉴于，根据日期为2016年3月11日的特定合并协议和计划（“合并协议”），The FreshMarket，Inc.（“新鲜市场”）、特拉华州公司和公司全资子公司Shiguri Holdings，Inc.（“母公司”）以及Shiguri Merger Sub，Inc.（“合并协议”），作为特拉华州的一家公司和母公司的全资子公司（“合并子公司”），合并子公司将作为公司的间接全资子公司与Fresh Market合并并进入Fresh Market，Fresh Market在合并后幸存下来。

鉴于，兹提述由Fresh Market的母公司及若干股东（统称为“Rollover股东”）于2016年3月12日签订的某些（a）Rollover，Contributation and Exchange Agreement（经Rollover Letter Agreement，“Rollover Agreement”修订），以及（b）日期为2016年4月22日的某些信函协议（“延期信函协议”），由Rollover股东，Company和特拉华州有限责任公司TFM2，LLC（“TFM2”）之间签订。

鉴于，延期协议已由公司与母公司根据日期为2016年4月22日的某些转让和假设协议从母公司转让给公司。

鉴于，在TFM2，LLC与Rollover股东完成合并协议（“合并结束”）预期的交易之前，并根据TFM2，LLC与Rollover股东之间于2016年4月25日签订的某些出资协议（“出资协议”），Rollover股东将其持有的Fresh Market普通股（“TFM出资股票”）贡献给TFM2，以换取TFM2的单位（“Berry出资”）。

鉴于，在合并完成之前和Berry贡献之后，TFM2出资TFM向本公司出资，以换取本公司根据展期协议和展期函件协议（“TFM出资”）的条款发行13,094,533股普通股（“Berry股份”）。

鉴于，在合并完成之前，并同时与TFM的贡献，阿波罗投资者根据截至本协议签署之日的某些认购协议的条款，以现金购买总价457,316,157美元的价格从公司认购和购买了45,731,516股普通股，由阿波罗投资者和公司之间签订（“阿波罗认购协议”）。

鉴于，在完成合并协议、展期协议和阿波罗认购协议所设想的交易方面，股东各自拥有或在交易结束时（定义见合并协议）将拥有公司的股权，并且可以，此后不时收购本公司的额外股本权益。

鉴于，每位股东均认为订立本协议以就有关本公司的某些事项订立协议符合本公司及股东的最佳利益。

因此，现在，考虑到双方的前提条件以及在下文中阐明的相互同意和义务，双方打算受法律约束，特此达成如下协议:

 

第1节。

定义。

本协议中使用的:

“协议”具有序言中阐明的含义。

“关联公司”是指通过一个或多个中间人直接或间接控制、由该人控制或受其共同控制的人。为免生疑问，适用于保荐人基金的“附属公司”（i）一词，在任何时候均不得包括Apollo Management VIII的任何新市场共同投资者或任何投资组合公司，L.P.（包括本公司及其附属公司）或其任何附属基金；（ii）如适用于Berry投资者，须包括Berry投资者成员及Berry投资者成员的任何附属公司；及（iii）如适用于Golleher，应包括Golleher的配偶以及Golleher的每个直系祖先和后裔（包括收养和继子）。在这个定义中，术语“控制”，包括相关术语“控制”、“受控制的”和“受共同控制的”，是指直接或间接的占有，指示或引起管理或政策方向的权力（无论是通过证券所有权，还是通过任何合伙企业或其他所有权权益，通过合同或其他方式）。

“Apollo Group”指Apollo Investor及其附属公司。

“Apollo Investor”指AP VIII Shighu Holdings，L.P.，特拉华州的一家有限合伙企业。

“阿波罗认购协议”具有独奏会中规定的含义。

“Berry Contribution”具有独奏会中阐述的含义。

“Berry Investor”是指特拉华州有限责任公司TFM2，LLC及其任何共同投资者允许的受让人。

“Berry Investor Member”指持有Berry Investor所有权的每个人。

“Berry Shares”具有独奏会中阐述的含义。

“Berry投资者终止事件”是指Berry投资者直接或间接拥有的普通股总数少于6,547,266股的日期（如果就普通股进行任何股票股利，股票分割，合并或其他类似的资本重组，则可进行适当调整）。

“共同投资者允许的受让人”是指:（i）就Golleher，Golleher的配偶，兄弟姐妹，祖先和后裔（包括继家族）而言，在每种情况下，无论是自然的还是被收养的，以及任何信托，合伙关系，仅为Golleher、Golleher的配偶和/或Golleher的兄弟姐妹、祖先和/或后裔的利益（或其唯一成员或合伙人）而成立和维持的有限责任公司或类似工具；（ii）关于任何Berry投资者成员，（a）任何其他Berry投资者成员，（b）任何配偶，Ray Berry和Brett Berry（统称为“浆果所有者”）的兄弟姐妹、祖先和后裔（包括继家族），无论他们是自然的还是被收养的，以及任何信托、合伙关系，仅为Berry所有者（Berry所有者的配偶和/或Berry所有者的兄弟姐妹、祖先和/或后裔）的利益（或其唯一成员或合伙人）而设立和维护的有限责任公司或类似机构，以及（c）任何免税的宗教、私人基金会，根据经修订的1986年《国内税收法》第501（c）（3）条具有资格的慈善组织或其他组织。

 

2

“普通股”是指公司的普通股，每股面值0.01美元。

“公司”具有本文引言段落中该术语的含义。

“公司董事会”指公司的董事会及其任何正式授权的委员会。董事会根据本协议条款要求作出的所有决定，应由董事会全权全权全权酌情作出。

“公司细则”具有第7（a）节中规定的含义。

“公司章程”具有第7（a）节中规定的含义。

“公司董事”具有第7（a）节中规定的含义。

“供款协议”具有独奏会中规定的含义。

“要求通知”具有第9（a）（ii）节中规定的含义。

“拖动通知”具有第3（a）节中规定的含义。

“向右拖动”具有第3（a）节中规定的含义。

“Drag Along Stockholder”具有第3（a）节中规定的含义。

“选举通知”具有第4（b）节中规定的含义。

就任何人而言，“股本证券”（equity securities）（如适用）指（i）该人的任何股本、投票权、合伙企业、会籍、合资企业或其他所有权或股本权益，或其他股本，（ii）该人的任何债务或股本证券，直接或间接，可转换为或可兑换为该人的任何股本、合伙企业、会籍、合资企业或其他所有权或股权，或其他股本（无论是有表决权还是无表决权，无论是优先股、普通股还是其他形式），或包含与该人有关的任何利润参与特征，（iii）直接或间接认购或购买股本、合伙、会籍、合营企业或其他拥有权或股本权益的任何权利或期权，该人的其他股本或含有与该人有关的任何利润参与特征的证券，或直接或间接认购或购买任何证券，直接或间接转换为或交换任何股本、合伙企业、会员资格、合资企业或其他所有权权益，该人的其他股本或包含与该人有关的任何利润参与特征的证券，或（iv）与该人有关的任何股份，单位或会员权益增值权，虚拟股权，或有权益或其他类似权利。

“Fresh Market Co-Investors”是Berry Investor和Golleher的统称。

“公认会计原则”是指美国公认会计原则。

GeorgeG.Golleher，“golleher”是指个人。

“合并协议”具有陈述中阐明的含义。

“合并结束”具有独奏会中阐明的含义。

 

3

“合并子公司”具有独奏会中阐明的含义。

“所有权权益”是指公司的任何和所有股份、权益、参与或其他等价物（无论如何指定），以及一个人（公司除外）的任何和所有所有权权益，包括成员权益、合伙权益、合资企业权益和实益权益，以及任何和所有认股权证，期权，可转换或可交换证券，或购买或以其他方式获得前述任何一项的权利。

“家长”具有独奏会中阐述的含义。

“母公司董事会”具有第7（b）节中规定的含义。

“人”应广义地解释，并应包括但不限于个人、合伙企业、有限责任公司、公司、协会、股份公司、信托、合资企业、非法人组织和政府实体或其任何部门、机构或政治分支机构。

“先发制人事件”具有第5节中规定的含义。

“比例百分比”是指一个等于分数的数字（以百分比表示），其分子为发起基金拟转让的普通股总数，分母为发起基金持有的普通股总数。

“潜在购买者”具有第3（a）节中规定的含义。

“公开出售”是指在首次公开发行普通股的同时或之后向公众出售普通股，（i）根据《证券法》规定的注册声明，或（ii）根据《证券法》第144条的规定，只要该销售是按照第144（f）条的销售要求的方式进行的，无论第144条是否要求遵守。

“合格的公开发行”是指公司或任何出售证券的持有人根据公司向证券提交的有效注册声明承销的公开发行普通股和交易委员会（不包括（i）仅与员工福利计划或员工股票计划，股息再投资计划，或合并或合并有关的注册，（ii）根据规则144A发行证券附带的注册，（iii）根据《证券法》在表格S-4或任何后续表格上进行的注册，或（iv）在表格S-8或任何后续表格上进行的注册，据此，公司和/或其他出售证券持有人的普通股总净发行价格（经承销折扣后，（佣金和费用）此类产品的售价至少为3亿美元。

“可登记证券”是指普通股以及就其发行或分配的任何证券；但，当（i）关于出售该可登记证券的登记声明已根据《证券法》宣布生效时，任何可登记证券即不再是可登记证券而该等可注册证券已按照该注册声明所载的分配计划而处置，（ii）该等可注册证券已依据《证券法》第144条（或当时有效的任何类似条文）处置，或（iii）该等可注册证券已以其他方式转让本公司应为其交付不具有限制根据《证券法》进一步转让的图例的新证书；并且，任何已不再是可注册证券的证券，其后不得成为可注册证券，而就已不再是可注册证券的证券而发行或分销的任何证券，并非可注册证券。

 

4

“注册请求”具有第9（a）（i）节中规定的含义。

“展期协议”具有独奏会中规定的含义。

“展期信用证协议”具有独奏会中规定的含义。

“展期股东”具有独奏会中阐明的含义。

“证券法”是指经修订的1933年证券法，包括根据该法颁布的规则和条例。

“股东”具有序言中阐明的含义。

“发起人基金”是指阿波罗投资者与阿波罗集团的任何成员的集合，这些成员的普通股被转让或以其他方式获得普通股（为避免疑问，不包括新的市场共同投资者）。

“附属董事会”具有第7（b）节中规定的含义。

“子公司董事”具有第7（b）节中规定的含义。

“标记证书”具有第4（b）节中规定的含义。

“随附通知”具有第4（a）节中规定的含义。

“沿着期权期标记”具有第4（b）节中规定的含义。

“沿着右边标记”具有第4（a）节中规定的含义。

“Tag Along Sale”具有第4（a）节中规定的含义。

“Tag Along Stockholder”具有第4（b）节中规定的含义。

“TFM板”具有第7（b）节中规定的含义。

“TFM贡献股份”具有独奏会中规定的含义。

“TFM贡献”具有独奏会中阐明的含义。

“新市场”具有独奏会中阐述的含义。

“转让”是指普通股或其中任何权益的出售、转让、产权负担、馈赠、质押、质押、分配或其他处置。

“转让股东”具有第4（a）节中规定的含义。

“包销发行”是指将普通股出售给承销商，再向公众发行。

“未履行金额”具有第4（c）节中规定的含义。

 

5

第2节。

转账。

（a）对转让的一般限制。未经保荐人基金事先书面同意（保荐人基金可自行决定是否拒绝同意），任何股东（保荐人基金除外）不得直接或间接转让任何普通股（根据第2（d）条第3款除外，第4节或第9节）。前一句适用于任何新的市场共同投资者在任何时候持有的所有普通股。各赞助基金可根据第4条转让其普通股股份.任何违反本协议的转让或企图转让，从一开始即属无效，且不具效力。与任何违反本协议的转让企图有关，公司可持有并拒绝转让任何普通股或其任何证书，此外且不损害公司或股东可能享有的任何和所有其他权利或补救措施。

（b）遵守证券和反托拉斯法。尽管本协议有任何相反规定，任何股东不得直接或间接转让该股东所拥有的任何普通股或其中的任何权益，除非该转让或处置是在遵守《证券法》和任何适用的反托拉斯规定的情况下进行的，竞争或类似的法律。在本协议允许的股东（保荐人基金除外）转让任何普通股之前，除非根据《证券法》有效地有一份涵盖拟议转让的登记声明，拟转让该普通股的股东（“转让方股东”）应向公司发出书面通知，说明该转让方股东有意进行转让；但前提是，在保荐人基金转让任何普通股后，转托管基金应当向各新的市场共同投资人发出书面通知，说明转托管股份的数量和受让方的名称。除非董事会另有批准，否则每份此类通知均应充分详细地描述拟议转让的方式和情况，并应附有（i）法律顾问的书面意见，该法律顾问应合理地使公司满意，该书面意见应寄给公司，并在形式和实质上使公司的法律顾问合理满意，即拟议的转让可以在没有根据《证券法》进行登记的情况下进行，或（ii）证券交易委员会的职员发出一封“不采取行动”的信件，内容是未经登记而转让该等普通股，将不会导致职员建议就此采取行动。尽管有上述规定，任何拟议的转让（根据《证券法》第144条进行的转让或根据有效登记声明进行的交易进行的转让除外）均应无效。除非拟议的受让人以公司董事会合理接受的形式和实质执行合并协议而成为本协议的一方（与转让人的身份相同），否则无效。

（c）传说。代表任何一方持有的普通股的每份证书，应按以下格式（除了适用的州证券法要求的任何图例外）加盖图章或以其他方式印上图例:

“本证书所证明的证券尚未根据1933年《证券法》（经修订）（《证券法》）或适用的州证券法进行登记，可以提供、质押、出售、转让，转让或以其他方式处置，只有在根据该法和此类法律的规定进行登记的情况下，或遵守适用的注册豁免；前提是发行人可以要求转让方就此类豁免的可获得性提供令发行人合理满意的律师意见。

 

6

本证书所证明的证券还受日期为2016年4月27日的股东协议的约束，该协议可能会不时修订（“协议”），该协议包含有关（i）对出售、转让、产权负担、赠与、质押、抵押的某些限制的条款，此类证券的分配或其他分配（每一项，“转让”），（ii）与权利相关的某些标记，以及适用于此类证券的权利，以及（iii）某些其他事项。该协议的副本可在公司的主要办事处查阅。本证书所证明的证券的任何转让或违反协议的任何权益均属无效。”

本公司将指示任何转让代理人在满足前述图例和本协议规定的条件之前，不得登记任何普通股的转让。应任何股东的要求，本公司应将上述图例中的《证券法》部分从该股票的证书或证书中删除，只要该股票符合根据《证券法》规定的有效注册声明出售的条件（由公司董事会确定）。

（d）允许的转让。在遵守《证券法》和第2（b）节的适用规定的前提下，在受让人签署合并协议的前提下，未经发起人资金事先书面同意，股东可以按照第2（a）条的规定进行下列转让并因此成为本协议的一方（以与转让方相同的身份）:（i）任何股东向公司或阿波罗集团的转让；（ii）新的市场共同投资者向共同投资者允许的受让人的转让。

（e）间接转让。在不限制第2（a）条的一般性的前提下，Berry Investor同意（i）Berry Investor成员不得出售、转让、抵押、馈赠、质押、抵押，未经保荐人基金事先书面同意，将Berry Investor的任何所有权权益分配或以其他方式处置给除共同投资者允许的受让人以外的任何人（保荐人基金可能不会单独决定是否同意），以及（ii）将采取任何行动以及保荐人基金合理要求的所有行动，以防止Berry投资者成员违反本第2节。

 

第3节。

向右拖动。

（a）如果发起基金提议进行涉及普通股转让的交易或涉及公司任何部分资产转让的交易（无论是通过股票出售、合并、资本重组、合并交易，涉及将公司资产转让给阿波罗集团成员以外的任何人（“潜在买家”）的交易，然后，保荐人基金有权（“顺推权”）迫使其余股东（“顺推权”股东）以每股对价和条款向潜在收购人出售其普通股。对拖拽股东有利的条件不逊于保荐人基金为其普通股所获得的条件（在此类股份转让或公司资产转让或其他需要拖拽股东投票的交易的情况下，向右拖动需要向右拖动。

 

7

股东将其股份投票赞成交易，并以交易对价投标其股份）；但是，（i）除保荐人基金所作的陈述和保证外，股东无须（i）向潜在买方作出任何陈述和保证，（ii）须受制于任何附加的契诺及弥偿义务，而该等契诺及弥偿义务是该等保荐人基金所受规限的，或（iii）向潜在的购买者支付超过在交易中拖拽股东所获得的总对价的赔偿（赔偿义务应为数项，而不是连带和数项，欺诈情况除外，在股东中，并应根据每个此类股东收到或将要收到的相对对价（无论是现金还是其他方式）按比例分配，不包括与特定股东具体相关的义务，例如与股东就该股东的普通股所有权和所有权所作的陈述和保证有关的赔偿）。此外，根据本第3节，每位股东的义务以满足条件为准。每个拖动股东将获得与其他股东获得的普通股相同的对价形式和金额；但是，前提是，任何未能提供令公司满意的陈述和保证的股东，如果他们认为公司是《证券法》第501条所指的“合格投资者”（除非根据《证券法》可以获得另一项注册豁免），可被排除在接收与此类转移相关的任何证券之外，并且这种拖拽应由股东接收，以代替，等于证券的公允价值（由公司董事会确定）的现金金额，如果不是这样的话，股东将会收到与这种转让相关的现金。对于每一位顺延股东，顺延权利所涉及的股份数量应为普通股的数量，该数量应代表该顺延股东所拥有的所有普通股的比例。发起人基金应当在不少于转让完成之日前20日，以书面形式通知潜在收购人（“顺延通知”）行使顺延权，向公司和股东陈述:（a）他们提议进行这样的交易；（b）潜在收购人的姓名；（c）普通股或此类资产的每股拟议收购价格；（d）比例百分比；（e）所有的拖累股东都有义务按照对拖累股东有利的条款和条件出售其股份，这些条款和条件不低于保荐人基金为其股份所能获得的条款和条件，包括与其他人达成协议，协议的条款与发起人基金的条款基本相同或更有利于股东利益，并获得任何必要的同意；（f）在转让的情况下，无论是通过股票出售、合并还是资本重组，合并交易，指在需要股东投票或投标的交易中，涉及转让公司或其他公司的资产、此类股份或此类资产的交易，所有的股东都有义务投票赞成这一交易，并在适用的情况下，以交易对价出售他们的股份。股东们都表示支持。根据本协议第3条，其同意就将股份或资产转让给潜在收购人的交易进行表决以获得批准，这是本协议的一项条件，并因此附带权益，且不可撤销。在本第3节生效的整个期间，本投票协议将保持完全有效。可以理解的是，本投票协议仅与本第3节所述的与潜在买方的交易有关，并不构成就任何其他事项进行投票或同意的协议。

（二）每一位顺延股东应在收到顺延通知之日起20日内，按照顺延通知的要求，将代表该顺延股东所持股份拟转让的发起人资金证明交付顺延股东，伴随着正式执行的股票权力。股东逾期未将该等证书交付保荐人的，公司应当将该等证书的账簿和记录

 

8

本公司须证明由该等持股人之持股证明书所代表之股份受本第3条条文约束，且仅可于该等持股人交出转让时转让予该等持股人或该等持股人之附属公司。

（c）每名股东须在依据本第3条完成转让时或之后，在发生任何此类费用的范围内，按比例承担任何此类转让的费用（基于在此类转让中就该股东的普通股收取或拟收取的对价金额）为所有此类股东的利益，公司或收购方不会以其他方式支付。股东代表自己发生的费用将不被视为此类转让的费用。

 

第4节。

坚持权利。

（a）如果一个或多个保荐人基金（统称为“转板股东”）提议将普通股转让给潜在的收购人或代表潜在的收购人，以及保荐人基金先前的任何此类转让，当时已发行和发行在外的普通股的25%或更多（根据本协议第9条除外）（“沿着销售”标签），并且没有就该沿着销售标签行使拖带权（如果有的话），在继续进行此类标签销售之前，转让股东应立即向每位剩余股东和公司提交书面通知（“Tag Along通知”），说明转让股东希望在出售时签署Tag Along通知，并合理详细地说明潜在收购人的身份，普通股的每股购买价格转让股东希望出售的股票数量和转让股东当时拥有的普通股总数以及出售时标签的任何其他重要条款和条件。剩余的每一位股东均有权（“Tag Along Right”）参与转让股东按照以下第4（b）节规定的程序出售普通股的任何此类出售；前提是，参与的条款和条件不应低于转让股东提议转让其股份的条款和条件。

（b）在收到Tag Along通知（“Tag Along Option Period”）后20天内，其余股东可选择行使其Tag Along权利并参与Tag Along出售。任何剩余的选择参与Tag Along出售（“Tag Along Stockholder”）的股东应在Tag-Along期权期限内向转让股东和公司发出书面通知（“选举通知”）。选举公告应当载明该等标的股东希望出售给潜在收购人的股份数量，该数额最多可达（或少于）普通股股数，该股数代表该标记所拥有的普通股股东总数的比例；但前提是，在标记共同期权期结束时，任何剩余的股东不完全（或根本不）行使其标签权，则转让股东有权转让数量等于该未行使股份数量的额外股份，而无需提供额外的标签权通知，在期权有效期届满后的120天内，以不高于本通知所规定的、对转让股东不更为有利的其他条款和条件转让的价格。每个标签股东应在将转让的选举通知中指定的代表该标签的股东股份的证书连同正式执行的股票权力（“标签证书”）一并交付给转让的股东，该证书应与其选举通知一起附上。任何剩余股东未能在期权有效期内提交选举通知或将其标签与证书一起交付，即构成该剩余股东不参加该标签出售的选择；然而，前提是该标签与

 

9

在期权期满后的120天内，以不高于转让通知中规定的、对转让股东不更有利的其他条款和条件的价格完成出售。通过在选择权期限内向转让股东交付一份选举通知及其标签和证书，标签股东有权并有义务将选举通知中规定的股份数量出售给潜在的购买者；但是，前提是，如果潜在收购人不愿意或不能购买转让股东和其他股东拟出售的全部股份，转增股东拟出售的股份数应当按比例减少，每一转增股东可以出售其持有的上述比例计算的普通股，转让股东和每个股东出售的股份数等于潜在收购人愿意或能够购买的股份数。转让股东在120日内未卖出的证券，在后续转让时，仍应遵守本第4节的规定。

第5节。优先购买权。除本第5条另有规定外，任何股东对本公司或其任何子公司发行股本证券均无优先购买权。尽管有上述规定，在合格的公开发行之前的任何时候，每个新的市场共同投资者都有权全部或部分参与，按比例计算（参照此类新市场共同投资者拥有的已发行普通股相对于保荐人基金和其他新市场共同投资者拥有的已发行普通股的百分比），在阿波罗集团和/或任何其他股东认购股本证券时（与任何股本补偿计划或安排有关的除外），以相同的条款，现金购买价格，并遵守适用于阿波罗集团和/或任何其他股东的相同条件（“先发制人事件”）。向新市场共同投资者提出的参与任何此类股权发行的要约，应在相关发行之前或在合理可行的情况下尽快发出，以达到相同的效果。本公司须将任何先发制人事件（包括认购条款）迅速通知每名新市场共同投资者，新市场共同投资者须有30天时间（全部或部分）接纳或拒绝接纳或拒绝接纳该等认购条款，但如任何该等新市场共同投资者在该30天期间内没有作出答复，则该等新市场共同投资者须当作已拒绝接纳该等要约。如果新的市场共同投资者在先发制人的情况下拒绝（全部或部分）其各自的认购权，并且在一定程度上拒绝了该机会，则该机会将被放弃，该机会将恢复至保荐人基金，可选择在上述30天期限届满后的120天内，按建议的买入价及根据本第5条向新市场共同投资者提供的通知所载的销售条款购买该等证券。在120天期限内未售出的、在120天期限后由公司或其任何子公司再次发售的任何股本证券，必须根据本第5节的规定重新向新的市场共同投资者发售。

第6节。股息和分红。如就任何普通股派发股息或就任何普通股作出任何其他分派，新市场共同投资者所拥有的普通股应与保荐人基金所拥有的普通股相同（按比例分配）。

 

第7节

公司、母公司和新市场的董事会（和董事会委员会）。

（a）公司董事会。截止收盘时，公司董事会及其任何委员会应由三名成员组成（每名成员，“公司董事”），包括（a）一名公司董事，由Berry Investor指定，最初Ray Berry；（b）两名公司董事，由保荐人指定。公司董事应在公司注册证书（“公司章程”）或公司章程（“公司章程”）中规定的期限内任职。公司董事会有权

 

10

管理公司业务和事务的唯一权利，并拥有一切必要的权力和权利，执行公司的宗旨和业务是适当的或可取的，并被授权在符合本协议、公司章程和公司细则的紧急情况下代表公司执行和记录。除其他事项外，公司附例须规定，公司董事局的任何会议须至少提前24小时通知公司董事局的所有成员。公司董事会对公司高级管理人员和代理人的任命、数量、头衔、职责、权力和免职有全权酌情决定权。在不限制任何股东根据本第7（a）条享有的权利的情况下，公司董事会可以根据公司章程和公司章程的规定增加或减少其规模；但除本协议（包括第7（a）条）另有规定外，未经Berry投资者书面同意，Berry投资者有权在公司董事会中指定一名公司董事。

（b）其附属董事局及委员会。截止收盘，公司应导致（i）母公司的董事会和母公司的董事会的每个委员会（统称为，“母公司董事会”）和（ii）Fresh Market的董事会和Fresh Market的董事会的每个委员会（统称为“TFM董事会”，连同母公司董事会，每个子公司董事会”）由五名成员组成（每个子公司董事会的成员，“子公司董事”），包括:（a）每个子公司董事会中的一名子公司董事由Berry Investor指定，最初Ray Berry；（b）每个子公司董事会中的四名子公司董事由发起人基金指定。子公司董事应在母公司和新市场的组织文件中规定的期限内任职，此类文件除其他外应规定，应至少提前24小时将附属理事会的任何会议通知附属理事会的所有成员。在不限制任何股东根据本第7（b）条享有的权利的情况下，每个子公司董事会均可根据其公司注册证书和章程的规定增加或减少其规模；但除本协议（包括第7（b）条）另有规定外，未经Berry投资者同意，Berry投资者有权指定一名子公司董事进入该子公司董事会。

（c）指定、罢免和更换董事。只要保荐人拥有任何普通股，保荐人就有权按照第7（a）和（b）节的规定继续指定公司董事和子公司董事。Berry投资者有权按照第7（b）节的规定，继续在每个子公司董事会中指定一名公司董事和一名子公司董事，直至Berry投资者终止事件发生之日。任何股东可以任何理由和时间罢免和更换其任何公司董事指定人或子公司董事指定人，并有权指定替换的公司董事或子公司董事；前提是如果Berry投资者在每个子公司董事会中指定一名公司董事和一名子公司董事的权利根据第7（f）条终止，保荐人有权撤换Berry投资方指定人，并有权在各子公司董事会指定一名替换的子公司董事。股东迟延指定其公司董事指定人或子公司董事指定人，不得损害该股东随后指定其公司董事指定人或子公司董事指定人的权利。

（d）执行；便利。本协议的每一方均同意，其应（并应促使其关联公司）合作促进本协议所述或要求的任何行动，包括通过投票表决其控制下的所有普通股来支持该行动。在不限制前述内容的一般性的前提下，本协议的每一方

 

11

协议同意，该公司应（并应促使其关联公司）对其普通股和其持有的任何普通股进行投票表决，或视情况执行同意书或委托书，并采取所有其他必要行动（包括提名此类指定人并召开年度或特别股东大会），以确保公司董事会和各附属董事会的组成如本第7节所述，并以其他方式实施本第7节的规定。每一方应对其普通股和其所持有的任何普通股的代理人或授权委托书进行表决，并应采取一切其他必要行动，确保公司章程和公司细则与本协议的任何条款相一致。公司同意将（并将促使其管理人员及其子公司）采取一切必要的行动（包括对其在每个子公司持有的所有股本或其他股权进行投票，，（在会议上或经书面同意的行动中），以确保其每个子公司的公司章程和细则或其他适用的管理文件与本协议的任何规定一致，且不与之冲突，董事会，每个子公司的普通合伙人、管理成员或其他适用的管理机构或个人应按照本协议的规定行事，每个子公司的董事会或其他适用的管理机构如第7节所述。本协议的每一方均承认并同意，Berry投资者指定的董事可在遵守TFM2第11（a）条的前提下，分享以TFM2董事身份获得的任何信息和文件。

（e）补偿和偿还。非公司雇员的董事，可因以公司董事局或附属董事局（视属何情况而定）批准的身分任职而获得合理补偿。公司应支付或应促使其子公司之一支付每位董事在担任董事期间发生的合理且有记录的自付成本和费用，包括与出席公司董事会或附属董事会（视属何情况而定）的常规及特别会议，及/或其任何委员会有关的会议

（f）终止。本第7条规定的权利和义务应终止:（i）在符合条件的公开发行之后；（ii）仅就保荐人基金而言，在保荐人基金不再拥有任何普通股的时候；（iii）仅就Berry投资者而言，于Berry投资者终止事件发生之日。

冲突。尽管Berry Investor有权根据本第7条向公司董事会的每个委员会指定一名公司董事，向每个子公司董事会的每个委员会指定一名子公司董事，Berry投资者承认并同意，如果与该指定人在适用委员会任职有关的实际或潜在利益冲突发生，则该权利不适用。

 

第8节。

财务报表；信息权利。

（a）在公司、母公司或新市场根据经修订的1934年《证券交易法》成为报告公司之前，公司应向每个新市场共同投资者提供:（i）在每个财政季度结束后尽快提供，但不得迟于该财政季度结束后的四十五（45）天，本公司及其子公司的未经审计的合并季度资产负债表，以及本公司及其子公司的未经审计的合并季度收入和现金流量表，在每种情况下，均按照公认会计原则编制；（ii）在每个会计年度结束后尽快提供，但不得迟于该会计年度结束后的九十（90）天审计公司的合并年度资产负债表及其子公司在该财政年度和经审计的合并

 

12

本公司及其子公司在该会计年度的收入和现金流量表，在每种情况下均按照公认会计原则编制，并附有本公司独立注册会计师的意见。

（b）在符合资格的公开发售完成后，Berry投资者有权应合理要求查阅公司及其附属公司的簿册及纪录，以及公司及其附属公司的设施，并要求并接收有关公司及其子公司财务状况和运营的合理信息。

 

第9节

注册权。

 

（a）

要求注册权。

（i）除本第9（a）条的条文另有规定外，在本协议日期后的任何时间及不时，保荐人可以根据《证券法》的规定，向公司提出一项或多项书面申请（“登记请求”），要求登记其全部或部分普通股。

（ii）所有根据本第9（a）条提出的登记申请，将指明须予登记的普通股股份的总额，并将指明拟将其处置的方法（“缴款通知书”）。在遵守第9（a）（iii）条的前提下，在收到任何此类要求通知后，公司将立即尽其合理的最大努力根据《证券法》进行此类注册（包括但不限于提交生效后的修正案，适用的蓝天或其他州证券法规定的适当资格以及适当遵守根据《证券法》颁布的适用法规）所持有的公司普通股因此要求在提出要求后的180天内（或在符合条件的公开发行（受任何锁定限制）后的注册要求的情况下，在提出要求后的120天内）进行注册。

（iii）如公司接获注册申请，而公司向保荐人提供一份经公司秘书核证的董事会决议副本，述明根据董事会的善意判断，在本协议另有规定的日期或之前提交注册声明将对公司产生重大不利影响，本公司有权在本协议另有规定的提交日期后不超过九十（90）天内推迟提交。本公司不得在任何360日期间内采取超过一次此类行动。公司应当延期提交登记声明书的，保荐人可以自收到延期通知之日起三十日内，书面通知公司撤回登记请求。此外，如果公司收到注册申请，而公司正在准备进行公开销售，公司应当将公司进行公开发行的意向告知保荐基金，并可以要求保荐基金撤回该登记请求，撤销期限最长为120天，以便公司完成公开发行。公司停止公开发行的，应当及时通知保荐机构，并允许保荐机构提交新的注册申请。上述规定不影响保荐人根据第9（b）条享有的任何权利。

（iv）根据第9（a）条所作的注册，须采用证券交易委员会（a）所选择的适当注册表格

 

13

本公司及保荐人基金合理接受的人士，以及（b）本公司及保荐人同意按照要求通知书所指明的预期处置方法处置该等普通股。如公司根据本第9（a）条建议在表格S-3或任何后续表格上登记，则管理包销商（如有的话），应书面通知公司，其认为使用另一种允许的形式对发行的成功具有重要意义，则该注册应采用该另一种允许的形式。

（v）公司须尽最大努力保存任何回应登记请求而提交的登记声明，只要保荐人资金处置涵盖的证券是必要的，该声明即告生效。

（vi）如属包销发售，保荐人基金须选择包销商，但该选择须为本公司合理接受。

 

（b）

小猪背注册权。

（i）参与。在符合第9（b）（ii）条的规定下，如果公司提议注册（在表格S-4或S-8或表格的任何后续表格上的注册或与发行有关的任何证券注册除外）并根据任何员工持股计划或其他员工福利计划安排出售给公司管理层）与公开发行此类证券有关的任何普通股（包括为此目的公司为保荐人以外的股东进行的登记），则本公司须迅速通知保荐人及每名新市场共同投资者，而每名保荐人及新市场共同投资者均有权将其持有的可注册证券包括在该等注册声明内。本通知应在符合第9（b）（ii）条（“猪背注册权”）规定的前提下，向发起基金和新市场共同投资者提供权利，登记每名该等保荐人基金及新市场共同投资者所要求的可登记证券的股份数目，并须列明（i）该登记声明书的预期提交日期及（ii）普通股的数目建议将其包括在此类注册声明中。除第9（b）（ii）条另有规定外，公司须在该登记声明书内加入该等股份的可登记证券，而该等股份已接获书面要求，要求公司在小猪背通知发出后二十（20）天内将该等股份登记。尽管有上述规定，本第9（b）（i）节中规定的Berry投资者的背负式注册权应自Berry投资者终止事件之日起终止。

（ii）承销商的削减。尽管有上述规定，如果根据本第9（b）条进行的注册涉及包销发行，且该拟议包销发行的管理承销商或承销商通知公司，拟包含在该发行中的全部或种类的证券将合理地有可能对价格产生不利影响，发行证券的时机和发行方式，应当将拟纳入登记的证券数量按比例分配给公司、保荐基金和新市场共同投资者，使每种证券的数量

 

14

任何人有权在包销的发行中出售应包括在以下顺序中:

（一）发起人基金行使索取权的:

首先，保荐人根据第9（a）条行使索取权而持有的可注册证券及根据本第9（b）条的条款或根据本公司已授予附带注册权的任何其他协议，要求将其可注册证券包括在该注册内的人所持有的可注册证券，按比例计算该等人士在登记时所拥有的可登记证券数目；及

第二，公司发行和出售的证券在这种登记中。

（2）在所有其他情况下:

（一）公司在该等登记中拟发行和出售的证券；和

第二，要求其可注册证券的人所持有的可注册证券，须根据本第9（b）条的条款或公司已授予后背注册权的任何其他协议，包括在该等注册内，按比例计算的基础是每个人在注册时拥有的可注册证券的数量。

（三）禁闭。如果公司在任何时候根据《证券法》将普通股登记向公众出售，则任何股东不得公开出售、卖空、授予购买期权或以其他方式公开处置，在未经公司事先书面同意的情况下，在保荐人基金同样同意不公开出售、卖空、授予购买选择权或以其他方式公开处置的期间内，公司的任何股本，公司的任何股本。此外，如果管理承销商提出要求，与首次合格公开发行有关，所有股东应与管理承销商签订惯例的锁定协议，期限为管理承销商可能要求的期限，但公司可酌情决定惯例例外。为免生疑问，上述规定不适用于在公开市场购买或根据登记声明购买的本公司股本。

（四）公司控制。公司可以在发出通知后拒绝提交注册声明，也可以在提交通知后和发出通知后撤回注册声明，但在注册声明生效之前，但本公司须将任何该等行动迅速以书面通知各股东，并进一步规定本公司须承担该股东所招致的一切合理开支或与该撤回登记声明有关的其他开支。除第9（a）（vi）条另有规定外，尽管本协议另有规定，公司仍应全权酌情选择任何和所有可能参与包销发行的承销商。

（五）参与包销发行。任何人不得参与本协议项下的任何包销发行，除非该人（i）同意根据有权批准该安排的人批准的任何包销安排中规定的基础出售该人的证券，并且（ii）完成并执行所有调查问卷，委托书，赔偿，包销协议，锁定和

 

15

此类包销安排所需的其他文件。本第9（b）（v）条的任何规定，不得解释为就可注册证券的猪背式注册而在任何人身上产生任何额外权利，但本条所述除外。

（六）费用。本公司将就根据本第9（b）条要求进行的每一次可注册证券的注册支付所有注册费和其他合理费用；前提是，每位股东应支付所有适用的承销费，折扣和类似费用（按售出证券的比例计算），所有股东作为一个整体，有权获得由保荐人基金选择的单一律师（由公司承担费用）。

赔偿。

（一）公司赔偿。本公司同意在法律允许的全部范围内，对每位卖出股票的股东、其高级职员、董事、雇员和代表以及（《证券法》所指的）控制该卖出股票的每个人进行赔偿，使其免受任何损失、索赔和损害，因任何注册声明、招股说明书或初步招股说明书所载的重大事实的任何不真实或据称不真实的陈述，或因任何遗漏或据称遗漏在其中陈述了需要在其中陈述的重大事实或使该陈述不具误导性所必需的重大事实而引起的负债及开支，但如该等出售股份的股东以书面提供予公司以供其使用的任何资料可能引致或包含于该等资料内，则属例外；但如该等损失、申索、损害是由该等出售股份的股东以书面提供予该公司的，则该公司在任何该等情况下均无须承担法律责任，负债或费用产生于或基于任何此类初步招股说明书中的不真实陈述或据称不真实陈述或不作为或据称不作为如果（a）该卖出股东未能将招股说明书的副本交付或导致交付给主张该损失、索赔、损害的人，在公司向该销售股东提供了足够数量的相同副本后的负债或费用，以及（b）招股说明书及时地完全更正了该不真实陈述或遗漏；并且进一步提供，本公司在任何该等情况下，如任何该等损失、申索、损害、责任或开支是由招股章程中的不真实陈述或指称的不真实陈述、遗漏或指称的遗漏所产生或基于该等陈述、指称的不真实陈述、遗漏或指称的遗漏而产生，则本公司概不负责，如该等不实陈述或指称不实陈述，在对招股说明书的修改或补充中，遗漏或据称的遗漏被完全纠正，此后，卖出股票的股东未能在出售证券之前或同时向主张该损失、索赔、损害的人交付经如此修改或补充的招股说明书，公司向该卖出股票的股东提供了足够数量的该卖出股票的副本后的负债或费用。该公司还将赔偿承销商、销售经纪人、交易商经理以及参与此次发行的类似证券业专业人士，他们的高管和董事，以及控制这些人的每个人（《证券法》所指），在与上述出售股票的股东的赔偿有关的程度上相同（如果提出要求的话）。

（二）出售股权的补偿。在法律允许的充分范围内，每位卖出股票的股东同意对公司、其董事、高级职员、雇员和代表以及控制公司的每个人（在《证券法》的含义内）进行单独而非共同的赔偿，并使其免受任何损失、索赔、损害或赔偿责任

 

16

及因任何注册声明内所载的重大事实的任何不真实陈述，或因任何遗漏在其中述明须在其中述明的重大事实，或因使该等陈述在一定程度上而只是在一定程度上不具误导性而有需要在其中述明的重大事实所引致的开支，该不真实陈述或遗漏包含在该销售股东以书面形式提供给公司的任何信息或誓章中，以包含在该注册声明中，招股说明书或初步招股说明书，并且在向主张此类损失、索赔、损害、责任或费用的人出售证券之前或同时没有在随后的书面中进行更正。在任何情况下，本协议项下的任何卖出股票持有人的最高总负债不得高于该金额。指该卖出股票的股东在出售该证券时获得的收益中产生该补偿义务的美元数额（扣除该卖出股票的股东支付的任何卖出费用）。本公司及售股股东有权获得承销商、售股经纪人、交易商经理及参与本次发行的类似证券业专业人员的弥偿，该等人士以书面方式提供的资料，以供载入任何招股章程或注册声明书，其程度与上述规定相同。

（三）赔偿程序的进行。根据本协议有权获得赔偿的任何人将（i）立即（但无论如何，在此人实际了解构成赔偿基础的事实后的30天内）向赔偿方发出书面通知，说明其要求赔偿的任何索赔要求及（ii）准许该弥偿方与被弥偿方合理满意的大律师就该申索进行抗辩；但如任何延迟或未能如此通知弥偿方，则弥偿方须仅在以下情况下解除其在本协议项下的义务，赔偿方实际上因此种延迟或失败而受到损害；但进一步规定，根据本协议有权获得赔偿的任何人有权选择和聘用单独的律师，并有权参加对此种索赔的辩护，但该律师的费用及开支须由该人承担，除非（a）弥偿方已书面同意支付该等费用或开支，（b）赔偿方未能在收到根据本协议有权获得赔偿的人发出的索赔通知后的合理时间内对该索赔进行抗辩及聘用该等人士合理满意的大律师，或（c）在任何该等人士的合理判断下，根据大律师的意见，该等人士与弥偿方之间可能就该等申索存在利益冲突（在此情况下，如果该人以书面形式通知赔偿方，该人选择以赔偿方的费用聘请单独的律师，则赔偿方无权代表该人对该索赔进行抗辩）。如果补偿方不承担这种抗辩，则补偿方对未经其同意而达成的任何和解不承担任何责任（但这种同意不会被无理拒绝），但获弥偿方无须同意任何涉及施加公平补救或涉及对该受弥偿方施加任何重大义务的和解，但根据本协议该受弥偿方将获弥偿的财务义务除外。任何弥偿方均无须同意作出任何判决或订立任何不包括在内的和解协议如属无条件条款，则申索人或原告人给予该受弥偿方免除与该申索或诉讼有关的一切法律责任。无论何时

 

17

被赔偿方或被赔偿方收到就本协议项下寻求赔偿的索赔提出的坚定的和解要约后，应立即将该要约通知对方。如果补偿方在收到该要约（或通知）后20个工作日内拒绝接受该要约，则该索赔应继续受到质疑，如果该索赔属于本文所载补偿方的赔偿范围，被赔偿方应根据本协议的条款获得赔偿。如弥偿方书面通知被弥偿方，弥偿方希望接受该要约，但被弥偿方在收到该通知后20个工作日内拒绝接受该要约，则被弥偿方可以继续对该索赔提出异议，在这种情况下，赔偿方根据本协议就该索赔向被赔偿方进行赔偿或以其他方式偿还的最高赔偿责任总额应限于且不超过该要约的金额，加上合理的自付费用和支出（包括合理的律师费和支出），直至赔偿方希望接受该报价的通知之日，但本句不适用于任何涉及施加公平补救的申索的和解，亦不适用于任何将任何重大责任强加于该受弥偿方的和解，但根据本协议该受弥偿方将获弥偿的财务责任除外。无权或选择不享有的补偿方，假定对索赔的抗辩没有义务为在任何一个司法管辖区内由该赔偿方就该索赔获得赔偿的所有当事人支付超过一名律师的费用和支出，除非被赔偿方的律师的书面意见，如获弥偿方对此合理满意，则预期使用一名律师会导致该受弥偿方与该等受弥偿方中的任何其他人就该申索产生利益冲突，在这种情况下，即使是赔偿方也有义务支付每一位额外律师的费用。

（四）其他赔偿。根据联邦或州法律或政府机构（《证券法》除外）的规定，公司和每位出售股票的股东应就任何必要的证券注册或其他资格提供类似于本第9（b）（vii）节中规定的赔偿（经适当修改）。

（5）贡献。如果由于任何原因，被赔偿方无法获得前第9（b）（vii）（1）条和第9（b）（vii）（2）条规定的赔偿，或不足以使其不受前第9（b）（vii）（1）条和第9（b）（vii）（2）条所设想的损害，赔偿方应当按照适当的比例，对被赔偿方因损失、索赔、损害或者赔偿责任所支付或者应付的金额作出贡献，该比例应当不仅反映被赔偿方和赔偿方所获得的相对利益，也包括被赔偿方和赔偿方的相对过错，以及其他任何相关的公平考虑，但出售股份的股东无须就根据本第9（b）条出售任何证券而缴付的款额，超过该出售股份的股东所收取的收益的美元款额（扣除该股东支付的任何出售开支）。任何犯有欺诈性虚假陈述（《证券法》第11（f）条所指）的人，都无权从任何不犯有此类欺诈性虚假陈述的人那里获得捐款。

 

18

第10节。关联交易。在Berry Investor终止事件发生之日之前，在进行（i）公司、母公司、Fresh Market和/或其任何子公司之间的任何交易之前，必须事先征得Berry Investor的书面同意，以及Apollo Management VIII，L.P.的任何赞助基金和/或其任何关联公司和/或任何投资组合公司，和（ii）与任何赞助基金和/或其任何关联公司就支付费用或偿还费用达成的任何协议或安排（（a）由Fresh Market，Parent和Apollo Management Holdings之间签订的自本协议签订之日起的某些管理咨询协议除外，在每种情况下，除非此类交易，协议或安排的条款（视情况而定）对公司和/或其子公司的有利程度不低于与不相关的第三方进行的可比公平交易。

 

第11节。

限制性契约。

（a）保密。每个新市场共同投资者都同意，该新市场共同投资者不应，并应促使其关联公司不披露所有信息，并将其视为机密，关于公司及其子公司业务的意见和数据，包括公司拥有的任何第三人的任何机密或专有信息（统称为“机密信息”），并且，除非本协议另有明确允许，不得将任何机密信息用于公司及其附属公司以外的任何人的利益。如果要求或要求任何新市场共同投资者或任何此类新市场共同投资者的关联公司（通过口头提问或在任何法律程序中要求提供信息或文件，询问，传票，民事调查要求或类似程序）披露任何机密信息，该新市场共同投资者应立即将请求或要求通知公司，以便公司寻求适当的保护令或放弃遵守本第11（a）条的规定。在没有保护令或没有收到本协议项下的弃权的情况下，如果新的市场共同投资者被迫向任何仲裁庭披露任何机密信息，该等新市场共同投资者可向审裁处披露机密资料；但该等新市场共同投资者须应公司的要求及由公司支付费用，尽其商业上合理的努力取得该等机密资料，一项命令或其他保证，即对要求披露的机密信息中公司应指定的部分给予保密处理。尽管有上述规定，就本协议而言，机密信息不应包括（i）除因任何新的市场共同投资者或其关联公司违反本协议而披露的信息外，公众可以获得或变得普遍可以获得的信息，（ii）在本公司作出披露前，该等新市场共同投资者或其联属公司可在非保密基础上获得，（iii）该等新市场共同投资者或其联属公司可在非保密基础上从本公司以外的来源获得，但条件是，经合理查询后，该新市场共同投资者得知，该消息来源的行为不违反与公司的保密协议，也不违反合同、法律或信托义务，以其他方式禁止将信息传递给该新市场共同投资者或其关联公司，或（iv）是由此类新市场共同投资者或其附属公司独立开发的，而不使用或参考机密信息。

（b）不招标。除保荐人基金外的每位股东均同意，在限制期间，该股东不得也不得导致其关联公司不直接或间接，（i）诱使或企图诱使公司或其任何附属公司的任何高级人员或经理离职，或（ii）实际雇用任何高级人员或经理公司或其任何关联公司在考虑雇用之日前6个月内的任何时间雇用的；但前提是，上述规定不应禁止普通合伙人招揽任何人

 

19

广告（在任何媒体上）或非定向搜索查询（包括通过专业搜索公司或其他方式），用于不专门针对公司或其附属公司的员工的就业。

（c）不贬低他人。每位股东均承诺并同意，该股东不得也不得促使其关联公司不直接或间接地对公司、任何其他股东或其任何直接或间接关联公司、股东、董事、成员、经理、高级职员、雇员作出任何贬低陈述或通信，独立承包商和代表，但不得阻止任何股东在任何法律程序或政府主管部门的调查所要求的范围内提供真实证词。

（d）强制执行。如果在执行本第11节的任何规定时，法院裁定在当时存在的情况下本文所述的限制是不合理的，则双方当事人同意最长期限，范围或者在情况下合理的地理区域应当代替规定的期间、范围或者区域。双方还同意，应允许该法院修改此处所载的限制，以涵盖法律允许的最长期限、范围或地理区域，但无论如何不得超过限制期限。

补救措施。每位股东都承认并同意，对于任何违反或威胁违反适用于该股东的本第11条规定的行为，金钱损害赔偿可能不是充分的补救措施，在这种情况下，股东、公司和/或其各自的继承人或受让人应，除对其有利的任何其他权利和补救措施外，有权要求具体的履行，为强制执行或防止任何违反本第11条规定的行为，从任何有管辖权的法院获得禁制令和/或其他救济；但该股东被发现违反了本第11条的规定。

第12节。董事和高级职员责任保险；赔偿协议。公司应购买和维护总限额不低于3000万美元的董事和高级职员保险，母公司董事会和股东任命或指定的任何子公司董事会的成员均应被指定为其下的被保险人。本公司应维持特此设想的政策，自本协议生效之日起至任何股东提名的母公司董事会和任何子公司董事会的任何成员在该董事会任职的最后日期起六年。此外，公司、母公司和新市场应以附件A的形式与母公司和子公司董事会的每个成员订立赔偿协议（统称为“赔偿协议”）。如果公司、母公司、新市场或其任何继任者或受让人（a）与任何其他人合并或合并，并且不是该合并或合并的持续或存续的公司或实体，或（b）将全部或实质上全部财产及资产转让予任何人，则在每种情况下，须作出适当安排，使该等继承人及受让人须承担本第12条所载的义务。

第13节。通知。如果根据本协议要求向公司或任何股东发送通知或其他文件，则该通知或其他文件应被视为已发出:（a）在亲自交付的日期，（b）在私人快递公司交付的日期，或（c）在电子邮件确认后通过电子邮件发送到电子邮件地址的日期，（d）在回执上注明作为交付或试图交付日期的日期，如果通过认证或注册邮件邮寄，则要求回执，邮资预付。任何此类通知或其他文件均应按附件一的规定处理。为本协议的目的，任何一方均可通过按本协议规定的方式向其他各方发出变更地址的通知。在适当地发出地址变更通知之前，本文附件一所列地址对所有目的均有效。

 

20

第14节。修正案。本协议可不时由本公司与Apollo Investor签署的书面文书修订、修改或补充；但前提是，在Berry Investor终止事件发生之日之前，对本协议任何条款的任何修改、修改或补充（包括，但不限于第4、5、7、9（b）、10条、本第14条以及这些条款中的任何适用的定义条款），这些条款将对Berry投资者（与其他股东相比）产生重大，不利和不成比例的影响，应要求Berry投资者事先书面同意。

 

第15节。

杂项规定。

（a）本协议将受特拉华州法律管辖并根据特拉华州法律解释，而不会使任何法律选择或冲突的规定或规则生效，从而导致特拉华州以外任何司法管辖区的法律适用。为了推进上述内容，特拉华州的内部法律将控制本协议的解释和构建，即使在该司法管辖区的法律选择或法律冲突分析下，其他一些司法管辖区的实体法通常也适用。

（b）凡文意有所指，在此使用的所有词语的性别均须包括男性、女性及中性，而所有词语的数目均须包括单数及复数。章节标题仅为方便起见，并不影响本协议的实施。

（c）本协议对公司、本协议的每一方及其各自允许的继承人和受让人均具有约束力。公司应要求在本协议签订之日后购买任何普通股（无论是从另一位股东还是从公司）的任何人成为本协议的一方，并继承所有权利以及“股东”在本协议项下的义务，通过以公司董事会批准的形式和实质从该人处获得对本协议的已执行合并人。在该人执行和交付合并人后，该人应是本协议项下有关所购证券的“股东”。本公司应将每一位额外的股东加入本协议附件一，本公司应不时修改和重述该附件一，以反映该额外股东的增加；但该修改不受本协议第14条的约束。

（d）本协议的任何条文，可不时由寻求豁免的每一方签署的书面文书予以放弃。任何一方对违反本协议任何条款的弃权均不得生效，也不得解释为对任何后续违约行为的弃权。未经Berry投资者同意，Berry投资者的特定权利不得放弃。

（e）除非本协议各方的共同协议提前终止，否则本协议应在公司解散时自动终止（除非公司在解散后继续作为有限责任公司存在，或以另一种形式存在，无论是在特拉华州还是在另一司法管辖区成立）。

（f）任何按照本协议条款处置其所有普通股的股东将不再是本协议的一方，并且除根据第9（b）（vii）条（如适用）获得赔偿的权利外，在本协议项下没有其他权利。

 

21

（g）本协议的每一当事方均承认，就任何违反或企图违反本协议的行为而作出的法律补救将是不充分的，同意本协议的每一方均有权在发生任何此类违约或违约企图时获得特定的履行、禁制令和其他公平救济并进一步同意放弃（在法律允许的范围内）为获得任何此类强制性或其他公平救济所需满足的任何法律条件（包括张贴任何债券以获得公平救济）。

（h）本协议可同时在两个或多个对等人中签立，而其中任何一方无须载有多于一方的签名，但所有该等对等人合在一起将构成一份相同的协议。在证明本协议时，无需出示或说明超过一个此类对应方。

（i）在可能的情况下，本协议的每项条文将以适用法律下有效及有效的方式解释，但如本协议的任何条文被裁定为无效，根据任何司法管辖区的任何适用法律或规则，在任何方面都是非法的或不可执行的，此类无效、非法或不可执行不会影响任何其他规定或任何其他司法管辖区，且此类无效、非法或其他不可执行的规定对该司法管辖区无效。然而，双方当事人的意图是，任何无效、非法或其他无法执行的规定将自动被其他规定所取代，这些规定与这些无效、非法或其他无法执行的规定尽可能相似，但在法律允许的最大范围内是有效和可执行的。

（j）本协议的每一方均须作出及履行或安排作出及履行所有该等进一步作为及事情，并须执行及交付所有该等其他协议、证书、文书，以及本协议任何其他方可合理要求的其他文件，以执行本协议的规定并完成据此拟进行的交易。

（k）本协议各方同意，在任何一方根据本协议提起的任何诉讼中，管辖权和地点应完全且适当地由位于特拉华州威尔明顿的特拉华州法院管辖，或（在该法院拒绝管辖权的情况下）位于特拉华州的任何联邦或州法院。通过执行和交付本协议，每一方在本协议中不可撤销地就其本人以及就其财产就该诉讼服从该法院的管辖权。双方不可撤销地同意，在该法院提起诉讼的地点是适当的，并在此放弃关于该法院是解决该诉讼的不适当或不方便的论坛的任何异议。双方还同意，任何此类法院所要求的任何程序，通过认证或挂号邮件、要求的回执进行的邮寄，均构成对他们的有效和合法的程序送达，而无需通过法规或法院规则规定的任何其他方式送达。

（l）本公司或其附属公司与股东（或其中任何一方）之间的任何交易过程，或在行使本协议项下任何权利方面的任何延误，均不构成对本协议任何一方的任何权利的放弃。任何一方未能执行本协议的任何条款，绝不会被解释为放弃此类条款，也不会影响该方此后根据本协议的条款执行本协议的每一项条款的权利。

（m）由于与复杂金融交易有关的争议由经验丰富的专家以最快的速度和最经济的方式解决，而且当事各方希望适用适用的州和联邦法律（而不是仲裁规则），因此当事各方希望其争议得到解决

 

22

由适用此类适用法律的法官裁定。因此，为了实现司法系统利益的最佳结合，当事人在任何诉讼中均放弃由陪审团审判的一切权利，为执行或捍卫本协议项下的任何权利或补救措施而提起的诉讼或程序，或与本协议及本协议拟进行的交易有关的任何文件。

（n）除本协议另有明确规定外，本协议规定了双方当事人对本协议标的的全部协议，并取代了本协议所有或部分当事人之间先前的所有协议（包括但不限于展期协议），无论是书面的、口头的还是其他的，关于这样的主题。除非本协议另有规定，否则本公司可自行决定拒绝本公司所要求的任何同意。

（o）除本协议另有明文规定外，任何并非本协议一方的人，不得作为第三方受益人或以其他方式，应有权执行本协议项下的任何权利或补救措施；但根据本协议第9（b）（vii）条有权获得赔偿的各方有权以自己的名义执行这些条款。

（p）如果通过股票分割、股票股利、合并或重新分类，或通过合并、合并、重组或资本重组，或通过任何其他方式，普通股发生任何变化，并且经常发生这种变化，则应在本协议的规定中作出适当调整，因此，本协议项下的权利、特权、义务和义务应在普通股发生变化时继续保持。

（q）在不限制公司章程或公司附例任何条文的原则下，任何公司董事不得因根据本协议真诚地采取的任何作为或不作为而对公司或任何股东负上个人法律责任。

（r）如本公司在本协议有效期内的任何时间，直接或在本公司可行使或可兑换为普通股的证券的行使或交换时，向股东发行额外的普通股，作为发行条件的此类额外普通股，应遵守本协议的条款和规定。

（s）尽管本文有任何相反规定，发起人基金仍可将其在本协议项下的全部或部分权利或义务转让给阿波罗集团的任何成员。如果阿波罗集团的任何其他成员成为普通股股东，该成员应自动成为本协议的一方，并且本协议应被修改和重述，以规定该人或该人的指定人应享有与本协议项下的保荐人基金相同的权利和义务。

* * * * *

 

23

本股东协议由本公司及本协议的其他各方签立，自上述第一个书面日期起生效。

 

 

【股东协议签名页】

 

【股东协议签名页】

 

【股东协议签名页】

附件一

通知地址

 

1.

如果对公司:

 

石榴母公司控股有限公司
C/O Apollo Management VIII，L.P.
西57街9号
43二楼
纽约，NY10019
注意:		劳里·梅德利
电子邮件:		lmedley@apollopp.com

另附一份副本（不构成通知），以供:

 

摩根刘易斯博克斯律师事务所
公园大道101号
纽约，纽约10178
注意:		Robert G.Robison家族
电子邮件:		Robert.Robison@morganlewis.com

 

2.

如对任何赞助基金:

 

阿波罗管理八号，L.P.
西57街9号 43二楼
纽约，NY10019
注意:		劳里·梅德利
电子邮件:		lmedley@apollopp.com

另附一份副本（不构成通知），以供:

摩根刘易斯博克斯律师事务所

公园大道101号

纽约，纽约10178
注意:		Robert G.Robison家族
电子邮件:		Robert.Robison@morganlewis.com

 

附件一-1

3.	如果要Berry Investor:

TFM2，LLC

C/O Leslie L Anderson

Leslie Anderson，注册会计师。

诺沃克大街1101号

格林斯伯勒，NC27407-2022

电子邮件:Anderson@leslieAndersonpc.com

Ray Berry

戈登大道4540号

那不勒斯，FL34102

电子邮件:rdbtfm@gmail.com

Brett Berry

瞻博大道740号

博尔德，CO80304-1722

电子邮件:bmberry@gmail.com

连同额外副本（该副本不构成通知）寄往:

DLA Piper LLP（美国）

大西洋中心一号

西桃树街1201号2800套房

乔治亚州亚特兰大30309-3450

注意:Joseph Silver，Esq。

电子邮件:Joseph.Silver@dlapiper.com

 

4.

如果要问她:

George G. Golleher

格林霍恩路50号

海莉，ID。83333

 

附件一至二

展览A

董事弥偿协议的格式

【见附件。】

董事赔偿协议

本董事弥偿协议（“协议”）由【The FreshMarket，Inc.，一家特拉华州公司】（“公司”）和【】（“弥偿人”）于2016年【】生效。

鉴于被保险人已于本协议日期获选为本公司董事；

然而，这是合理的，谨慎而必要的，使公司有合同义务在适用法律允许的最大范围内赔偿担任公司董事的人，使他们在不受不适当关注的情况下担任或继续担任公司董事使他们得不到如此的补偿；和

鉴于，被弥偿人愿意在公司董事会（“董事会”）任职和/或继续任职，条件是他被弥偿；

因此，考虑到此处所载的承诺和契约，本公司和被保险人在此订立并同意如下:

第1节。被保险人提供的服务。被保险人同意应公司要求担任或继续担任公司董事。虽有上述规定，被保险人可以任何时间和任何理由辞去任何此类职务。

第2节。赔偿——一般。公司应按照本协议的规定，并在任何时候生效的《特拉华州一般公司法》和《特拉华州法律》允许的最大范围内，向被保险人赔偿和预付费用（以下定义）。前一句所规定的被保险人的权利，包括但不限于本协议其他条款规定的权利。

第3节。由公司进行或由公司行使权利的法律程序以外的法律程序。被保险人因其公司地位（以下定义）曾是、现在是或被威胁要成为任何受到威胁的、待决的或已完成的程序（以下定义）的一方的，有权享有本第3节规定的赔偿权，但由公司进行或由公司行使权利的法律程序除外。根据本第3条，公司应就费用、判决、罚款（包括就员工福利计划向被赔偿人评估的任何消费税）以及他在与该程序有关的实际和合理的结算中支付的金额向被赔偿人进行赔偿，如他是真诚地行事，并以合理地相信符合或不反对公司的最佳利益的方式行事，而就任何刑事法律程序而言，如他亦无合理理由相信他的行为是非法的。

第4节。由公司进行或由公司行使权利进行的法律程序。被保险人因其公司地位，曾是、现在是或被威胁要成为任何受到威胁的一方的，有权享有本第4节规定的赔偿权，由公司提起或有权获得有利于其的判决的待决或已完成的程序。根据本第4节，公司应赔偿被赔偿人因抗辩或解决该诉讼程序而实际和合理发生的费用。如果他的行为是出于善意，并且他有理由相信这种行为符合或不反对公司的最大利益。尽管有上述规定，没有

 

1

就任何申索而言，须就该等开支作出弥偿，在该等法律程序中，被弥偿人须被裁定对该公司或该公司负有法律责任的事宜或事宜如果适用的法律禁止此类赔偿，除非且仅限于特拉华州法院或提起该诉讼的法院应根据申请裁定，尽管判决了赔偿责任，但考虑到案件的所有情况，被赔偿人公平合理地有权要求赔偿其他法院的特拉华州法院认为适当的费用。

 

第5节。

对全部或部分胜诉的一方的费用进行赔偿。

（a）如受偿人因其法人身分而在任何法律程序中是法律程序的一方，并因法律程序的是非曲直或其他原因而胜诉，则公司须就该受偿人因该等法律程序而实际及合理招致的一切开支，向该受偿人作出弥偿。如被告人在抗辩任何法律程序时并非完全成功，但就法律程序中的一项或多于一项但少于所有申索、问题或事宜而言，在是非曲直或其他方面是成功的，本公司须就每项获弥偿人胜诉的申索、发行或事宜，就弥偿人实际及合理地招致的所有开支，就是非曲直或其他方面，向弥偿人作出弥偿。就本第5（a）条而言，“根据是非曲直或其他理由胜诉”一词应包括但不限于（i）通过撤回或驳回而终止法律程序中的任何申索、问题或事宜，不论是否对该申索构成损害，（ii）终止任何申索，以任何其他方式在法律程序中发出或处理任何事宜，而不论是否有损于被告人的法律责任或罪行，或（iii）在提出申索或威胁进行法律程序后120天届满，而该法律程序并无提出申索或威胁，亦无作出任何承诺或付款以促致和解。本第5（a）条的条文受以下第5（b）条规限。

（b）在任何情况下，被弥偿人均无权根据上文第5（a）条就申索获得弥偿，在（i）适用法律禁止此类赔偿或（ii）被赔偿人以书面形式向公司或在该程序或最终程序中作出承认的范围内的问题或事项，在此种程序中，不可上诉的裁定是，在此种索赔、问题或事项上，未达到本协议规定的赔偿所需的行为标准。

第6节。赔偿作为证人的费用。尽管本协议有任何相反的规定，但只要被保险人因其公司地位而在任何法律程序中是见证人，公司应赔偿被保险人与此相关的所有实际和合理的费用。

第7节预支费用。本公司须在接获被弥偿人不时要求该等垫款或垫款的陈述或陈述后20天内，垫付由被弥偿人或代表被弥偿人就任何法律程序所招致的一切合理开支，无论是在该程序的最终处置之前还是之后。该陈述或陈述应合理地证明被保险人或其代表所发生的费用。被保险人在此明确承诺偿还这些预付款项，但前提是，且仅限于，最终应由不可上诉的最终裁决或仲裁决定确定，被保险人无权就这些费用获得赔偿。被保险人还承诺退还在与该预付款有关的诉讼程序的最终不可上诉结束时仍未使用的任何此类预付款。公司根据本第7节预付给被保险人并已偿还的所有款项均应无息偿还。公司应根据本第7条支付所有预付款，而不考虑被赔偿人偿还的财务能力，也不考虑债券或其他担保的前景

 

2

被保险人最终是否有权根据本协议的规定获得赔偿。被保险人须于最终不可上诉的裁决或仲裁决定作出后20天内，向本公司偿付任何所需费用，而根据该决定，被保险人无权就该等费用获弥偿。

 

第8节。

确定获得赔偿权利的程序。

（a）为根据本协议获得弥偿，在适用的法律程序最后处置后，弥偿人须向公司提交一份书面请求，由公司秘书代为处理，以及被赔偿人可以合理获得的、确定被赔偿人是否有权获得赔偿以及在多大程度上有权获得赔偿的合理必要的文件和资料。本公司秘书于接获该弥偿要求后，须迅速以书面通知董事会该弥偿人已要求弥偿。

（b）如适用法律规定有需要，在被弥偿人根据本协议第8（a）条第1句提出书面弥偿要求后，作出裁定，在特定情况下，应就受损害人的应享权利作出规定；（i）由无利益关系的董事（以下定义）以多数票通过，即使少于法定人数；或（ii）由无利益关系的董事以多数票指定的无利益关系的董事委员会，即使少于法定人数；或（iii）如没有无无利害关系的董事，或无利害关系的董事如此直接，则由根据第8（c）条选出的独立顾问（以下定义）向董事会提出书面意见，将该大厅的副本交付给被赔偿人；或（iv）由公司股东交付。确定被赔偿人有权获得赔偿的，公司应当自确定之日起10日内向被赔偿人支付。被保险人应当与作出该决定的人就被保险人的赔偿权利进行合作，包括在合理的预先请求下向该人提供任何文件或信息，这些文件或信息没有特权或以其他方式不受披露保护，并且被赔偿人可以合理地获得，并且对这种确定是合理必要的。尽管有上述规定，如果控制权发生变更，则被赔偿人可能需要由根据第8（c）条选择的独立律师在提交董事会的书面意见中就被赔偿人的赔偿权利作出决定。

（c）如独立大律师根据本协议第8（b）条决定获得赔偿的权利，则应按照本协议第8（c）条的规定选择独立大律师。如果没有发生控制权变更，独立法律顾问应由董事会选举产生（如果可以获得，包括多数无利益关系的董事的投票），公司应书面通知被保险人，告知被保险人如此选择的独立律师的身份。如果控制权发生变更，独立律师应由受损害人选择（除非受损害人应请求董事会做出选择，在这种情况下，前一句应适用），并由公司批准（该批准不得无理地拒绝、附带条件或延迟）。如果（i）独立律师将根据本协议第8（b）条确定应享权利，并且（ii）在被赔偿人根据本协议第8（a）条提交书面赔偿请求后的20天内，不应选择独立律师，公司或被赔偿人均可向特拉华州法院提出申诉，要求任命由该法院或该法院指定的其他人选定的人为独立律师。本公司须支付该独立大律师因根据本条例第8（b）条行事而招致的独立大律师的任何及所有合理费用及开支，而本公司须支付与本条例第8（c）条的程序有关的所有合理费用及开支，无论这种方式是什么

 

3

选择或任命了独立律师。在根据本协议第10（a）（iv）条规定的任何司法程序适当开始后，独立律师应被解除并解除以该身份承担的任何进一步责任（但须符合当时适用的专业行为标准）。

 

第9节

某些程序的假定和效力；某些短语的结构。

（a）在就被弥偿人是否有权根据本协议获得弥偿而作出决定时，作出此种确定的人应假定，如果被赔偿人已根据本协议第8（a）条提交了赔偿请求，则被赔偿人有权根据本协议获得赔偿，任何试图推翻这一推定的人都有举证责任和说服责任来推翻这一推定。

（b）除本条例第16条的条款另有规定外，任何法律程序或其中的任何申索、事宜或事宜的终止，可借判决、命令、和解、定罪或在Nolo Contedere或其等同物的抗辩而终止，本身不得（除本协议另有明确规定外）推定被弥偿人并非真诚行事，且其行事方式有理由相信符合或不反对公司的最佳利益，或，就任何刑事诉讼而言，被告有合理的理由相信他的行为是非法的。

（c）为确定被弥偿人根据本协议或其他方式获得弥偿的权利，被弥偿人应被视为真诚行事，其行为方式合理地被认为符合或不违反公司利益的最佳利益，就刑事诉讼而言，如董事会或独立大律师（如适用）裁定他的行为不合法，也没有合理的理由相信他的行为是非法的，被保险人的行为是基于对公司或另一企业的记录或账簿的善意依赖，或基于公司或另一企业的管理人员在履行职责过程中向被保险人提供的信息，或根据法律顾问的建议公司或者其他企业或者独立注册会计师或者公司或者其他企业审慎选择的鉴定人或者其他专家向公司或者其他企业提供的信息、记录或者报告。

 

第10节。

被保险人的补救措施。

（a）如（i）根据本协议第8条裁定被弥偿人无权根据本协议获得弥偿，（ii）未有根据本协议第6条及时垫付开支，（iii）无利害关系的董事须就弥偿权作出决定，根据本协议第8（b）条成立的由无利益关系的董事或公司股东组成的委员会，在公司收到赔偿请求后20天内，此种确定不应以书面形式作出并交付给被赔偿人，（iv）获弥偿权的厘定须由独立大律师根据本协议第8（b）条作出，而该项厘定不应在向董事会提出的书面意见中作出以及公司收到赔偿请求后20日内送达被赔偿人的副本，（v）在公司接获书面要求后30天内，并无根据本协议第6条支付弥偿款项，或（vi）并无支付弥偿款项

 

4

在确定被赔偿人有权获得赔偿或该确定被视为已根据本协议第8条或第9条作出后10天内，被保险人有权在特拉华州法院就其获得赔偿或垫付费用的权利作出裁决。被赔偿人应在被赔偿人根据本第10（a）条首次有权启动该程序之日起180天内启动寻求裁决的程序；但前提是，上述条款不适用于被保险人为执行其在本协议第5条下的权利而提起的诉讼。

（b）如根据本协议第8条裁定被弥偿人无权获得弥偿，则根据第10条展开的任何司法程序，在各方面均须作为对案情的全新审讯而进行，被保险人不得因该不利决定而受到损害。

（c）根据第10条裁定的任何司法判决均属最终判决，对各方均具约束力。

第11节。为某些诉讼程序辩护。本公司有权在被告认可的律师的协助下参与任何程序的抗辩或承担抗辩，不得无理地拒绝、限制或延迟批准，在将其选择这样做的书面通知交付给被赔偿人后；但前提是，如果（i）使用公司选择的代表被赔偿人的律师，将给该律师带来实际或潜在的冲突，（ii）在任何该等法律程序中列名的各方（包括任何被申辩方）包括公司及被申辩人及被申辩人，而被申辩人须作出结论，认为可向其提供一项或多于一项法律抗辩（iii）根据当时适用的专业操守标准，公司的任何上述代表将被排除在外，然后，被保险人将有权以公司的费用聘请独立律师（但不得超过一家律师事务所，在适用的情况下，就任何特定程序聘请当地律师）。

第12节。补偿权或预支费用的除外。（a）尽管本协议另有规定，被保险人无权就任何由被保险人针对以下事项提起或提出的法律程序或其中的任何申索、议题或事宜而根据本协议获得补偿或垫付开支:

（i）公司，但（x）与本协议和/或被赔偿人在本协议项下的权利有关的任何索赔或程序，（y）根据（a）任何法规或法律确立或执行赔偿权的任何索赔或程序，（b）与公司订立的任何其他协议，或（c）公司的公司注册证书或现时或其后生效的附例及（z）他在公司对他提起的法律程序中或在公司对他的权利中对公司提出或作出的任何反申索或交叉申索；或

（ii）任何其他人，但获委员会批准的法律程序或申索除外。

（b）如就根据1933年《证券法》产生的法律责任而提出的弥偿申索，经修订的（《证券法》）（公司为成功抗辩任何程序而招致或支付的费用除外）是由被保险人就根据《证券法》注册的证券主张的

 

5

《证券法》规定，除非公司的法律顾问认为该事项已通过控股先例解决，否则公司应，向有管辖权的法院提出其所作的赔偿是否违反《证券法》所述的公共政策的问题，以及本协议的各方应受该问题的最终裁决的约束。

 

第13节。

贡献。

（a）就任何法律程序而言，本协议规定的赔偿由有管辖权的法院裁定，被保险人不得以任何其他理由获得被保险人没有诚信行事，其行为方式被合理地认为符合或不反对公司的最佳利益，或就刑事诉讼而言，被保险人有合理理由相信其行为是非法的，本公司应分担被赔偿人因该诉讼或任何索赔而实际合理发生的费用、判决、罚金、罚款和已支付的和解金额，其中的问题或事项，按适当的比例反映被赔偿人获得的相对利益，以及被赔偿人相对于其他被告或参与者的相对过失，这些行为或不作为导致了这些费用，判决，处罚，罚款和和解支付的金额，以及任何其他相关的公平考虑。

（b）公司与受弥偿人同意该安排将不公正及公平如根据本第13条作出的供款是按比例或按人均分配或按任何其他分配方法厘定，而该等分配方法并无顾及上文第13（a）条所提述的公平考虑因素。

（c）任何被裁定犯有欺诈性虚假陈述（《证券法》第11（f）条所指）的人，均无权获得未被裁定犯有此类欺诈性虚假陈述的任何人的捐款。

第14节。董事责任保险。在公司维持提供董事责任保险的保险单或保单的范围内，被保险人将按照其条款，在公司任何董事可获得的最大保险范围内，由该保险单或保单承保。

第15节。安全。本公司可（但不应被要求）通过不可撤销的银行信用证、资金信托或其他类似抵押品，为被保险人在本协议项下的义务提供担保。

第16节。索赔的解决。本公司已承诺进行抗辩的任何法律程序，如和解仅涉及支付款项，则和解无须取得被弥偿人的同意，本公司对该等和解承担全部及唯一责任，而和解授予被弥偿人就潜在责任作出全面及无保留的解除。除非公司已同意该等和解，否则公司无须就弥偿人为解决任何法律程序而支付的任何款项承担法律责任，而该等和解不得无理拒绝给予同意。

第17节。协议期限。本协议不受被弥偿人公司地位终止的影响，只要被弥偿人凭借其公司地位可能承担任何责任或潜在责任，本协议就应继续存在，包括但不限于，授予被赔偿人在本协议项下的赔偿权或预支费用的权利的所有待决程序，以及被赔偿人启动的任何程序的最终终止

 

6

根据本协议与之相关的第10节的被保险人，无论他是否在发生根据本协议可以提供赔偿的任何责任或费用时以该身份行事或服务。

第18节。不重复支付。本公司不承担根据本协议支付任何根据本协议应予弥偿的款项（或本协议项下提供的垫款）的责任，前提是且在一定程度上被弥偿人已根据任何保险单，合同，协议或其他方式实际收到该款项。

第19节。责任限制。尽管本协议另有规定，任何一方均不对另一方承担因违反本协议而导致的任何间接的、特殊的、惩罚性的、多重的或示例性的损害赔偿的任何责任，且任何一方均无权向另一方追偿。

第20节。代位权。如果根据本协议进行任何付款，公司应在该付款的范围内代位行使被赔偿人的所有追索权，被赔偿人应执行所需的所有文件，并采取一切必要行动以确保该权利，包括执行使公司能够提起诉讼以强制执行这些权利所必需的文件；但是，前提是被赔偿人不得从任何其他人那里获得任何垫款或追偿的权利，以及无权向任何根据任何其他人购买或维持的保单，或根据任何个人伞式责任保单，或根据被保险人购买或维持的保单，提供保险的保险人投保，应减少或以其他方式改变被赔偿人的权利或公司在适用法律，公司的公司注册证书，公司章程，任何其他协议，股票经纪人的投票，董事决议或其他方面的义务。

 

第21节。

定义。就本协议而言:

（a）“另一企业”指任何法团（公司除外）、合伙企业、有限责任公司、合营公司、信托公司、雇员福利计划或其他企业，而该等公司是应公司的要求以董事、高级人员、雇员、合伙人、成员、代理人或类似身分任职的。

（b）“控制权变更”系指发生以下任何一项或多项事项:

企业合并。完成（x）涉及公司或其任何子公司的重组、合并、合并、股份交换或其他业务合并，或处置公司的全部或基本全部资产，无论是在一项或一系列相关交易中，或（y）公司收购另一实体的资产或股票（或者“企业合并”），但不包括作为“受益所有人”的个人所依据的任何企业合并（根据《交易法》第13d-3条的定义），当时已发行在外的公司普通股（“流通在外的股票”），以及在紧接此类业务合并之前有权在公司董事选举中投票的当时已发行在外的证券（“流通在外的公司有表决权的证券”）的合并投票权，在直接或间接完成此类业务合并后，超过当时发行在外的普通股的50%（或公司以外的实体的类似证券或权益）以及在选举董事（或选择任何其他类似证券）中通常有权投票的当时未偿还证券（或权益）的合并投票权的50%以上

 

7

存续公司（定义见下文）的理事机构（对于公司以外的实体），其持有的流通股和流通在外的公司有表决权的证券的比例基本相同，紧接此类业务合并完成之前（即，不包括尚存公司的任何未偿还有表决权的证券该等实益拥有人在该等公司或参与该等业务合并或构成该业务合并一部分的任何公司或其他实体的有表决权证券完成前，因其所有权而在该业务合并完成后立即持有）；或

（二）清算。公司股东对公司彻底清算或解散的批准（如果不需要批准，则完成清算或解散）。

（c）“公司地位”是指担任或曾经担任公司董事的个人的地位，或应公司的要求担任或曾经担任另一企业的董事、高级职员、雇员、合伙人、成员、代理人或以类似身份任职的个人的地位。

（d）“无利害关系的董事”指公司的董事，而该董事并非且并非被弥偿人寻求弥偿的法律程序的一方。

（e）“交易法”是指经修订的1934年《证券交易法》。

（f）“费用”应包括所有合理的律师费、聘用费、法庭费、笔录费、专家费、证人费、差旅费、复制费、印刷和装订费、电话费、邮资、递送服务费以及与起诉、辩护有关的惯常支出或支出，准备起诉或辩护、调查、出庭作证或准备出庭作证。

（g）“独立大律师”是指在公司法事务方面有经验的律师事务所或律师事务所的成员，该律师事务所目前和过去五年都没有，保留代表:（i）公司或被赔偿人在对任何一方都有重大意义的任何事项上，或（ii）程序的任何其他一方在本协议项下引起赔偿要求。尽管有上述规定，“独立律师”一词不应包括根据当时适用的专业行为标准，在代表被赔偿人的任何一家公司采取行动以确定被赔偿人在本协议下的权利时存在利益冲突的任何人。

（h）“人”是指自然人、商行、合伙企业、合资企业、协会、公司、公司、有限责任公司、信托、商业信托、房地产或其他实体。

（i）“法律程序”包括任何民事、刑事、行政或调查性的诉讼、诉讼或法律程序。

（j）除任何由此产生的法团外，对“本公司”的提述，须包括在合并或合并中被吸收的任何组成法团（包括任何组成法团的任何组成法团），而该等合并或合并如继续独立存在，则本有权及有权弥偿其董事、高级人员，雇员或代理人，使任何身为或曾经是董事、高级职员、雇员或代理人的人，使任何身为或曾经是该组成法团的董事、高级职员、雇员或代理人的人，或应该组成法团的要求正担任或曾经担任该组成法团的董事、高级职员、雇员或代理人的人，另一方的官员、雇员、合伙人、成员或代理人

 

8

公司、合伙企业、有限责任公司、合营企业、信托企业、职工福利计划或者其他企业，根据本协议的规定，对于由此产生的或存续的公司，其地位应与如果该组成公司继续独立存在，则该人对于该组成公司的地位相同。

第22节。非排他性。本协议规定的被保险人的赔偿权和收取预支费用的权利，不应被视为排除在被保险人根据适用法律、公司的公司注册证书、公司的章程、任何其他协议在任何时候都有权享有的任何其他权利之外，股东投票，董事决议或其他方式。就任何受威胁、待决或已完成的法律程序而言，公司因其公司地位而成为、正在或将被威胁成为其中一方的，须为First Resort的弥偿人及任何其他人的任何义务，以及任何保险人根据任何其他人购买或维持的保单，或根据任何个人伞形责任保单，或根据被保险人购买或维持的保单提供保险的任何义务，就相同的开支、负债、判决、罚款提供垫款或赔偿，被赔偿人在和解中支付的罚款和金额（包括与此类费用、负债、判决、罚款、罚款和和解中支付的金额相关或与之相关的所有利息、评估和其他费用）应为次要的。在任何情况下，本公司均不对被保险人承担与被保险人为本公司或其他企业以外的任何人提供服务有关的赔偿义务。

第23节。补救措施并非排他性的。本协议中授予被保险人的任何权利或救济，不得排除任何其他权利或救济，而每一项其他权利或补救措施，应是本协议项下或现在或以后在法律上或在衡平法或其他方面存在的权利和补救措施的累积和补充。被保险人根据本协议或以其他方式主张或运用任何权利或补救办法，不得视为被保险人选择了补救办法，也不得阻止被保险人同时主张或运用任何其他权利或补救办法。

第24节。法律的变化。如果在本协议签订之日后适用法律发生变化，无论是通过法规、规则还是司法判决，扩大或以其他方式增加特拉华州公司对其董事会成员进行赔偿（或以其他方式支付或垫付任何诉讼费用）的权利或能力，被保险人应通过本协议，享受这种变化带来的更大好处。如果在本协议签订之日后适用法律发生变化，无论是通过法规、规则还是司法判决，缩小或以其他方式减少特拉华州公司对其董事会成员进行赔偿（或以其他方式支付或垫付任何诉讼费用）的权利或能力，除非且仅在法律要求的范围内，该变更对本协议或本协议项下任何被保险人的权利均不产生影响。

第25节。协议的解释。本协议的任何条款均不得解释为有利于或反对，本协议的任何一方，是由于任何此类当事人或其律师在多大程度上参与了本协议的起草工作，或由于任何此类规定在多大程度上与本协议或其先前的草案不一致。

第26节。可分割性如果本协议的任何条款或规定因任何原因被认为无效，非法或不可执行:（a）本协议其余条款的有效性，合法性和可执行性（包括但不限于，本协议任何包含任何此类规定的部分的每一部分均被视为无效，（b）这些规定或规定将被视为进行了必要的改革，以符合适用的法律并最大限度地发挥当事人的意图

 

9

在此；和（c）尽最大可能，本协议的规定（包括但不限于包含任何此类规定的本协议任何部分的每一部分被认为是无效的，非法的或不可执行的，而该部分本身并非无效的，不合法或不能执行的）应解释为使无效、不合法或不能执行的规定所体现的意图生效。

 

第27节。

管辖法律；管辖权和地点。

（a）本协议应受特拉华州法律管辖并根据特拉华州法律解释，不包括（在法律允许的最大范围内）会导致适用特拉华州以外任何司法管辖区法律的任何法律规则。

（b）如果本协议或本协议拟进行的交易产生任何争议，各方（a）均同意服从特拉华州法院的个人管辖权，（b）同意它不会试图通过动议或其他请求任何此种法院许可的方式来否定或否定此种个人管辖权，并且（c）同意不会在特拉华州法院或特拉华州任何联邦法院以外的任何法院提起与本协议或本协议拟进行的交易有关的任何诉讼。

第28节。被保险人的通知。被保险人同意在收到与任何程序或事项有关的任何传票、传唤、传票、申诉、起诉书、资料或其他文件后，立即以书面通知公司，该等文件或文件可能会被赔偿或垫付本协议项下的费用；但前提是，被保险人未能及时提供此种通知，不影响被保险人根据本协议获得赔偿或收取预支费用的权利，除非且仅限于公司因此种失败而实际受到损害。

第29节。通知。本协议项下的所有通知、请求、要求和其他通信均应以书面形式发出，并且如果（a）由该通知或其他通信应被指示的一方以手工方式交付并收到，则应视为已妥为发出，（b）在邮递日期后的第三个营业日，以预付邮资的美国核证或挂号邮件方式寄出，或（c）以传真或电子邮件方式寄出（以电子或电话方式确认收件）:

（i）如向公司提出:

C/O Apollo Management VIII，L.P.

西57街9号43楼

纽约，NY10019

		注意:		Laurie Medley，Esq。
		传真:		(646) 607-0528
		电子邮件:lmedley@apollolp.com

附上副本至:

摩根刘易斯博克斯律师事务所

公园大道101号

纽约州纽约市10178

		注意:		Robert G.Robison，Esq。
		传真:（212）309-6001
		电子邮件:Robert.Robison@morganlewis.com

 

10

（ii）（如按第29条规定）（如是向被弥偿人提供）（如是向被弥偿人提供）（如是向被弥偿人提供）（如是向被弥偿人提供）（如是向被弥偿人提供）（如是向任何一方提供）（如是向另一方提供）（如是向另一方提供）。

第30节。修改和放弃。本协议或本协议任何条款的任何补充、修改或修正，均不得以任何方式限制或限制被弥偿人根据本协议对被弥偿人在该补充、修改或修正之前在其公司地位上采取或遗漏的任何行动的任何权利。本协议或本协议任何条款之补充、修改或修订，除非由本公司及弥偿人双方以书面签立，否则不具约束力。对本协议任何条款的放弃不应被视为或构成对本协议任何其他条款的放弃（无论是否类似），也不应构成持续的放弃。

第31节。整个协议。本协议体现了双方就本协议主题达成的最终的、完整的协议，并取代了先前的任何和所有谈判、承诺、协议、陈述和谅解，无论是书面的还是口头的，与该主题有关，不得因当事人在此之前、同期或之后的口头协议或讨论的证据而矛盾或改变。

第32节。标题。插入本协议各节或各款的标题仅是为了方便起见，不应被视为构成本协议的一部分或影响其解释。

第33节。性别。在本协议中使用阳性代词应被视为包括在适当情况下使用阴性代词。

第34节。完全一样。本协议可以一份或多份副本（无论是正本、影印本还是传真签名）执行，就所有目的而言，每一份副本均应视为正本，但所有副本均应构成一份相同的协议。只有被请求强制执行的一方执行的一方必须出示这样的对方证明本协议的存在。

第35节。继承人和受让人。（a）本协议对公司的所有继任人及受让人（包括公司全部或实质上全部资产的任何受让人及任何通过合并或法律运作的继任人）均具约束力，并确保受偿人的继承人、遗嘱执行人及管理人的利益。

（b）本协议属属个人性质，除第35（a）条另有明文规定外，任何一方未经另一方同意，均不会转让或转授本协议或本协议项下的任何权利或义务。在不限制前述规定的一般性或效力的情况下，无论是通过质押、设定担保权益还是其他方式，均不得转让被赔偿人根据本协议获得付款的权利，除非是通过被赔偿人的意愿转让或通过血统和分配法律转让，以及，如果有任何违反第35（b）条的转让或转让企图，公司将不承担支付任何试图转让或转让的款项的责任。

 

11

【签名页关注】

 

12

本协议双方已于上述第一个书面日期及第一年签立本协议，以资证明。

 

 

【签名页–董事赔偿协议】